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　　中國(guó)三一集團(tuán)旗下的羅爾斯公司向美國(guó)法院起訴奧巴馬，是中國(guó)企業(yè)在美投資的深度和廣度大為加深的趨勢(shì)下發(fā)生的一個(gè)具有標(biāo)志性意義的事件。這也標(biāo)志著中國(guó)企業(yè)在美投資逐步走向成熟之路。

　　2013年2月22日，美國(guó)法院決定正式受理羅爾斯公司起訴美國(guó)總統(tǒng)奧巴馬的案件，但駁回了部分訴求。法官要求奧巴馬在3月28日前提供一份答辯意見，以說明其2012年簽署的總統(tǒng)令是否違反了美國(guó)憲法第五修正案“未經(jīng)正當(dāng)程序剝奪財(cái)產(chǎn)”的條款。

　　羅爾斯公司是中國(guó)工程機(jī)械制造行業(yè)的重要企業(yè)三一集團(tuán)在美國(guó)成立的關(guān)聯(lián)企業(yè)。其于2012年3月收購(gòu)了另一家美國(guó)公司位于美國(guó)俄勒岡州一個(gè)軍事設(shè)施附近的四個(gè)風(fēng)電項(xiàng)目。2012年9月28日，美國(guó)總統(tǒng)奧巴馬發(fā)布總統(tǒng)令，否決了羅爾斯公司的此項(xiàng)收購(gòu)交易。羅爾斯公司于2012年10月1日，在美國(guó)哥倫比亞地區(qū)法院起訴美國(guó)總統(tǒng)奧巴馬、美國(guó)外國(guó)投資委員會(huì)(簡(jiǎn)稱CFIUS)以及CFIUS時(shí)任主席蓋特納。

　　羅爾斯公司向美國(guó)法院起訴，請(qǐng)求對(duì)奧巴馬總統(tǒng)令以及CFIUS之前發(fā)出的兩項(xiàng)行政命令進(jìn)行司法審查，是中國(guó)企業(yè)在美投資的深度和廣度大為加深的趨勢(shì)下，發(fā)生的一個(gè)具有標(biāo)志性意義的事件。

　　近年來，隨著中國(guó)企業(yè)在美投資的領(lǐng)域和規(guī)模迅速擴(kuò)大，涉及美國(guó)國(guó)家安全因素的交易數(shù)量也在逐漸增加。根據(jù)有關(guān)官方數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，從2005年至2011年，中國(guó)企業(yè)在美投資交易受到CFIUS審查的數(shù)量總體呈現(xiàn)逐年增加的趨勢(shì)。2005年僅有1起中國(guó)收購(gòu)人的交易受到CFIUS審查，2011年受CFIUS審查的交易達(dá)到10起，是2005至2008年四年的總和。同時(shí)，占CFIUS全年審查交易的比例也在上升中。2011年，收購(gòu)人為中國(guó)的CFIUS審查交易占約9%，僅次于英國(guó)(22.5%)和法國(guó)(12.6%)，超過了加拿大、日本等國(guó)家。這在某種程度上反映了中國(guó)企業(yè)在美投資并購(gòu)正在發(fā)生著質(zhì)的變化。那么，如何看待羅爾斯訴訟案的意義?

　　首先，這是自1990年以來，美國(guó)總統(tǒng)第一次根據(jù)《國(guó)防產(chǎn)品法》第721條的授權(quán)，基于可能危害美國(guó)國(guó)家安全的理由，正式否決外國(guó)投資者在美并購(gòu)交易。巧合的是，1990年遭到美國(guó)總統(tǒng)否決的外國(guó)并購(gòu)交易的收購(gòu)人也是一家來自中國(guó)的企業(yè)。美國(guó)總統(tǒng)否決外國(guó)在美并購(gòu)交易是低概率事件，但卻都發(fā)生在中國(guó)企業(yè)身上，是否意味著中國(guó)企業(yè)是美國(guó)國(guó)家安全審查矛頭所指?

　　美國(guó)國(guó)家安全審查制度，透明度相對(duì)較低，一直為外國(guó)投資者所詬病。這當(dāng)然與被審查交易可能涉及美國(guó)國(guó)家安全敏感信息相關(guān)。同時(shí)，不少交易涉及上市公司的重大敏感商業(yè)信息，可能對(duì)市場(chǎng)產(chǎn)生影響，也需要對(duì)相關(guān)信息保密。因此，CFIUS國(guó)家安全審查的具體標(biāo)準(zhǔn)始終籠罩在厚厚的迷霧中，從公開信息中，難得窺見CFIUS有關(guān)決定的真正原因和考慮。

　　例如，根據(jù)有關(guān)官方數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)，從2005年至2011年的七年里，CFIUS共審查了737項(xiàng)交易，其中有55項(xiàng)由申請(qǐng)人撤回(約占7.5%)，這些撤回交易的收購(gòu)人國(guó)別尚無從通過公開渠道知悉。統(tǒng)計(jì)還顯示，通過CFIUS審查的交易占絕大多數(shù)(超過90%)。但是，收購(gòu)人是否應(yīng)CFIUS的要求，為了減少交易可能存在的國(guó)家安全風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)交易進(jìn)行了調(diào)整，也缺乏公開可得的信息作判斷。

　　現(xiàn)有研究一般認(rèn)為CFIUS決定與收購(gòu)人國(guó)別關(guān)聯(lián)度不是很高。不少屬于美國(guó)盟國(guó)國(guó)家的投資者的交易受到了CFIUS的百般“刁難”，而收購(gòu)人來自一些其他國(guó)家的在美并購(gòu)交易卻順利通過了CFIUS審查。當(dāng)然，CFIUS的決策過程也是一個(gè)政治過程，存在特定時(shí)期受到政治因素影響的可能性。

　　其次，羅爾斯公司的訴訟請(qǐng)求，即要求美國(guó)法院對(duì)總統(tǒng)令和CFIUS指令進(jìn)行司法審查，是非常之舉。美國(guó)《國(guó)防產(chǎn)品法》第721條，亦即奧巴馬總統(tǒng)令的主要法律依據(jù)，明確規(guī)定總統(tǒng)在維護(hù)國(guó)家安全方面，享有廣泛的行政權(quán)力?？偨y(tǒng)根據(jù)第721條作出的決定，具有終局性，不受美國(guó)法院司法審查?？偨y(tǒng)的相關(guān)自由裁量權(quán)的行使，僅對(duì)國(guó)會(huì)負(fù)責(zé)。因此，美國(guó)法院對(duì)該案是否有管轄權(quán)、是否對(duì)奧巴馬總統(tǒng)令進(jìn)行司法審查，甚至宣告總統(tǒng)令無效，尚是未知之?dāng)?shù)。從最近對(duì)該案首次開庭結(jié)果的媒體報(bào)道看，羅爾斯勝訴機(jī)會(huì)并不顯著。無論該案最終結(jié)果如何，該案對(duì)于加深外國(guó)投資者對(duì)美國(guó)國(guó)家安全審查決策過程公開度、透明度和問責(zé)性的關(guān)注，具有一定的積極意義。

　　那么，中國(guó)企業(yè)應(yīng)當(dāng)如何應(yīng)對(duì)具有相當(dāng)不確定性的、透明度較低的美國(guó)國(guó)家安全審查制度?對(duì)于在美投資的中國(guó)企業(yè)，不能因?yàn)榻灰卓赡苌婕懊绹?guó)國(guó)家安全因素，就躊躇不前，錯(cuò)失并購(gòu)機(jī)遇窗口期;也不應(yīng)心存僥幸，試圖規(guī)避美國(guó)國(guó)家安全審查。國(guó)家安全審查程序可能會(huì)延緩交易進(jìn)度，增加交易成本，但是，美國(guó)國(guó)家安全審查制度的安全港原則(已獲美國(guó)總統(tǒng)或CFIUS審查通過的交易，即獲得安全港地位，除了申請(qǐng)人虛假陳述等特殊情形外，原則上不受再次審查)和可追溯性原則(即使已經(jīng)完成的交易，CFIUS也可以進(jìn)行審查，如果可能危害美國(guó)國(guó)家安全的，可以強(qiáng)令收購(gòu)人出售相關(guān)資產(chǎn)等)，使得規(guī)避國(guó)家安全審查的成本高昂，往往得不償失。

　　中國(guó)企業(yè)在美投資，要加深對(duì)美國(guó)國(guó)家安全審查制度的了解，加強(qiáng)國(guó)家安全審查風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，提升國(guó)家安全審查風(fēng)險(xiǎn)管理水平和能力。在可能涉及國(guó)家安全敏感因素的并購(gòu)?fù)顿Y中，主動(dòng)向CFIUS申請(qǐng)國(guó)家安全審查，積極與CFIUS溝通，減少交易的不確定性。最近，廣為媒體報(bào)道的中海油收購(gòu)尼克森、萬象集團(tuán)收購(gòu)美國(guó)電池制造商A123等交易，都是中國(guó)企業(yè)管理美國(guó)國(guó)家安全審查風(fēng)險(xiǎn)的成功案例。另據(jù)英國(guó)《金融時(shí)報(bào)》最近報(bào)道，羅爾斯公司也已積極調(diào)整了在美投資的國(guó)家安全審查風(fēng)險(xiǎn)管理策略。羅爾斯公司在美國(guó)科羅拉多州8000萬美元的風(fēng)電并購(gòu)項(xiàng)目，雖然交易表面上并無申請(qǐng)國(guó)家安全審查的必要，羅爾斯公司還是主動(dòng)申請(qǐng)并順利通過了CFIUS的國(guó)家安全審查。這也標(biāo)志著中國(guó)企業(yè)在美投資逐步走向成熟之路。